许霆案何鹏案争议大结局
核心提示：许霆案、何鹏案背后有重大隐情，证明是载入史册的错案。
要理解何鹏案、许霆案，首先要了解自动柜员机是如何付款的，这就需要弄清楚银行的结构。刑法学家和司法实务界长期以来争论不休，根本原因就是没有搞清银行的结构，不能正确把握案件事实。他们认为案情简单，实际上远不是那么回事。
现代银行都是以服务器为核心，所有的自动柜员机和窗口电脑全都与服务器相连，组成一个网络。窗口电脑加柜员与自动柜员机一样，都是银行提供服务的终端。每家银行一般在省会城市才设立一台服务器，全省的窗口电脑和自动柜员机全都受服务器的控制。服务器是无人值守的，自动柜员机将客户的存款、取款请求传递给服务器，服务器自动响应，自动运行存款、取款程序办理存款、取款业务，然后服务器向柜员机发出收取存款或支付取款的指令，柜员机收到指令后才能收取客户的存款或支付客户的取款，因此，现代银行电脑系统是由服务器和自动柜员机或窗口电脑加柜员组成的二元化结构。
在电脑出现之前，银行早就存在了。银行管理者过去所做的，现在是由电脑系统来模拟人的行为并自动完成的。电脑系统代替了原来的银行管理者，电脑系统实施的行为就是银行管理者的行为。银行服务器与自动柜员机配合，模拟银行管理者的行为实现了无人值守、自动化，24小时随时为客户提供服务。
值得注意的是，自动柜员机的付款开关，牢牢掌握在服务器手里。未经服务器核实客户的身份（核对密码），成功运行取款程序，从客户账户余额中扣除取款金额，银行服务器是不会发出指令打开柜员机的付款开关的。不管自动柜员机有没有故障，柜员机本身不能打开自己的付款开关，客户更不可能，认为——利用柜员机故障取款的行为——构成盗窃罪的观点，这种盗窃行为完全是不现实的、不可思议的。
银行电脑系统模拟银行管理者正常的职务行为，电脑系统代表银行自动办理存款、取款业务，不需要有人去事后审核。这就告诉大家，电脑代表银行，成为交易主体，电脑知道，就代表银行知道，电脑能够代表银行实施收进存款、支付取款等处分银行资金的行为。这些客观存在的事实，突破了刑法理论中的相关概念。在许霆案的定性问题上，刑法学界几乎全军“覆没”与刑法理论没有与时俱进有关。
研究发现，在特定的情况下，由于内部管理的疏失，银行电脑系统还会模拟出银行管理者的异常职务行为。何鹏案、许霆案正是这样的实际案例。
何鹏案由于银行大脑记忆错误，何鹏被银行误认为是具有存款100万的客户，所以当何鹏在自动柜员机上提出取款请求时，银行服务器每次都因误解而与何鹏签订新的储蓄合同，并支付取款给何鹏。何鹏案的实质是银行因重大误解而与何鹏达成221次可撤销的合同交易行为，属于民法范畴。
何鹏案有鲜为人知、可得到证明的实情：何鹏取款时，银行的服务器与自动柜员机，什么故障都没有，何鹏与大家取款一样，是在银行电脑系统正常时取款的。
何鹏账户余额数是保存在数据库中的，是电子数据，不是实物，电子数据的特点就是容易变化。特别是在程序升级时，有多原因，例如数据格式不匹配等，就能够让电子数据发生改变，既可能被充值，也可能被减值。何鹏账户余额数本来只有10元，可是因银行自身原因被充值为100万元。假如何鹏是存款100万的客户，因同样的原因被减值，其账户余额只剩余10元，何鹏发现这个问题并报警，那么是否应追究银行盗窃罪的责任呢？这足以让有罪论者哑口无言。
许霆案，自动柜员机因程序瑕疵，将收到的许霆取款1000元或2000元的请求，篡改为取款1元或2元的请求，报送到银行服务器，服务器将取款1元或2元的请求与许霆的账户余额数比较（由最初的176.97元，经171次取款后使余额减至1.97元），差额大于1，就符合取款条件而自动运行取款程序，作好取款记录，并向自动柜员机发出支付取款的指令，可是因自动柜员机独特的付款机制，本来应该支付取款1元或2元的，自动柜员机实际支付取款金额为1000元或2000元，发生给付错误。许霆案的实质是银行因自身原因对许霆的取款请求产生误解，从而双方达成171次可撤销的合同交易行为，且在交易过程中又发生了给付错误。此种情形同样属于民法范畴。（有关自动柜员机独特的付款机制请参考笔者在附后目录中的第一、四篇文章）
研究发现：如果许霆案中涉案自动柜员机有存款功能，许霆不是取款而是存款17万5千元，同样的程序瑕疵，实际存入许霆账户的金额只有175元，许霆被“盗”的钱与许霆案银行被“盗”的金额一致，在这种情形下，能说银行是非法占有、是盗窃吗？这同样会使有罪论者无言以对。
既然电脑系统模拟银行管理者的正常职务行为时，有罪论者对电脑系统的行为，是视为银行管理者的行为予以认可的，那么，在面对电脑系统模拟银行管理者的异常职务行为时，正如许霆案，何鹏案所发生事实，又有什么理由，对电脑系统的行为不能视为银行管理者的异常职务行为进行处理呢？更何况《电子银行业务管理办法》第89条和《支付结算办法》第215条明确规定此种情形由银行自负其责。
许霆、何鹏在柜员机反复按键取款的行为，是可以被柜员机厂商和银行技术部门证实的，实际上只是向银行反复提出取款的请求，也就是向银行反复发出签订新的储蓄合同的要约。世界上没有一个国家的法律认为这种反复提出要约的行为是违法的。连违法性都没有，更不要说是犯罪了，所以可以确定许霆案、何鹏案都是没有违法性的“盗窃案”。
主观上，何鹏、许霆具有恶意交易的故意，但这种恶意交易与刑法意义上的主观恶性不是同一层次的概念。这种恶意交易属于道德范畴，应当受到道德上的责难，可是却被有罪论者夸大和升级为犯罪主观方面的内容，其根源是犯了有罪推定、先入为主的错误。
综上所述，随着许霆案、何鹏案背后隐藏的秘密被揭开，长期以来围绕着何鹏案、许霆案所引发的争议，在客观事实面前结束了，许霆案、何鹏案最终成为载入史册的错案。
作者单位：湖南省城步苗族自治县人民检察院 肖佑良
参考资料：
1、《客观事实证明许霆案是错案》
2、《〈客观事实证明许霆案是错案〉的解读》
3、《许霆案解密：银行隐瞒事实铸成大错》
4、《许霆案，虚构的盗窃案》
5、《许霆案•何鹏案•葫芦案》或《许霆案、何鹏案新解，统一歧见的希望》
湖南省流动人口计划生育管理办法
湖南省人民政府
湖南省流动人口计划生育管理办法
（2003年6月2日湖南省人民政府第9次常务会议审议通过 2003年6月24日湖南省人民政府令第173号公布）
第一条 为了加强流动人口计划生育管理，维护流动人口的合法权益，有效控制人口增长，根据《中华人民共和国人口与计划生育法》、国务院批准的《流动人口计划生育工作管理办法》和《湖南省人口与计划生育条例》，制定本办法。
第二条 本办法适用于离开户籍所在的乡（镇）或者街道，异地从事务工、经商等活动或者以生育为目的异地居住，可能生育子女的人员（以下统称流动人口）的计划生育管理和服务工作。
设区的市所辖城区之间和不设区的市所辖街道之间流动的人员的计划生育管理和服务工作，不适用本办法。
第三条 各级人民政府统一领导本行政区域内的流动人口计划生育工作，组织、协调有关部门对流动人口计划生育工作实行综合管理，将其纳入人口与计划生育目标管理责任制。
第四条 县级以上人民政府计划生育行政部门主管本行政区域内的流动人口计划生育管理和服务工作。
公安、工商行政管理、劳动和社会保障、人事、卫生、建设、房产管理、交通、财政等有关部门，在各自职责范围内做好流动人口计划生育管理和服务工作。
第五条 各级人民政府计划生育行政部门应当加强流动人口计划生育信息计算机网络化管理。发展计划、计划生育、公安、劳动和社会保障、统计、卫生等部门，应当相互提供有关流动人口数据，实行信息资源共享。
第六条 各级计划生育协会协助同级人民政府计划生育行政部门做好流动人口管理和服务工作，并在流动人口聚居社区建立流动人口计划生育协会组织，实行自我管理、自我教育和自我服务。
工会、共青团、妇联和个体劳动者私营企业协会等群众团体，应当发挥社会职能作用，配合同级人民政府计划生育行政部门做好流动人口计划生育管理和服务工作。
第七条 流动人口计划生育工作由其户籍所在地和现居住地人民政府共同管理，以现居住地管理为主。现居住地人民政府应当将流入人口纳入本地经费投入的总人口基数计算。
第八条 流动人口现居住地乡（镇）人民政府或者街道办事处管理流入人口计划生育的职责：
（一）开展经常性的人口与计划生育宣传教育；
（二）查验流动人口婚育证明（以下简称婚育证明），办理流动人口婚育情况变更登记；为流动人口提供生产、生活方面的服务；
（三）组织有关单位向育龄人员提供避孕节育、优生优育、生殖保健等服务，为已婚育龄妇女提供避孕节育情况检查，指导育龄夫妻落实避孕节育措施，督促不符合法定生育条件怀孕妇女终止妊娠；
（四）与流动人口户籍所在地乡（镇）人民政府或者街道办事处建立联系制度，通报流动人口计划生育情况；
（五）建立流动人口计划生育管理花名册和已婚育龄妇女计划生育信息登记卡，做好统计工作；
（六）组织检查流动人口计划生育情况，依法处理违反计划生育规定的行为。
第九条 流动人口户籍所在地乡（镇）人民政府或者街道办事处管理流出人口计划生育的职责：
（一）开展人口与计划生育宣传教育，指导育龄夫妻落实避孕节育措施；
（二）按规定出具婚育证明、办理生育证；
（三）与流动人口现居住地乡（镇）人民政府或者街道办事处建立联系制度，回复流动人口计划生育情况通报，办理婚育情况变更登记；
（四）建立流动人口计划生育管理花名册和已婚育龄妇女计划生育信息登记卡，做好统计工作；
（五）依法处理违反计划生育规定的行为。
第十条 流动人口育龄人员离开户籍所在地，除本办法第十二条规定的情形外，应当持合法的婚姻、身份证件和经村（居）民委员会或者单位签署意见的申请表，到当地乡（镇）人民政府或者街道办事处办理由国务院计划生育行政部门统一印制的婚育证明。发证机关接到育龄人员的有关材料后，应当在当日发给婚育证明。
婚育证明的有效期为3年。持证人员应当在有效期届满前或者婚育情况发生变化后30日内，到原发证机关换领新证。
第十一条 育龄人员有下列情形之一的，发证机关应当暂缓办理婚育证明，并书面告知理由：
（一）未按本办法规定提供有效证明材料的；
（二）未落实避孕节育措施或者不符合法定生育条件怀孕未终止妊娠的；
（三）违法生育未经处理的；
（四）已婚育龄妇女未按规定签定计划生育合同的。
第十二条 下列流动人口由现居住地作为常住人口进行计划生育管理和服务，不需要在户籍地办理婚育证明：
（一）因婚嫁到配偶工作单位或者配偶户籍所在地定居造成人户分离的育龄人员；
（二）在现居住地购置房产并连续居住1年以上的流动人口。
第十三条 流动人口育龄人员到达现居住地后，应当在15日内到当地乡（镇）人民政府或者街道办事处交验婚育证明，已婚育龄妇女还应当出示户籍地近3个月内出具的避孕节育情况检查证明。
第十四条 现居住地乡（镇）人民政府、街道办事处和计划生育行政部门，应当向已交验婚育证明的流动人口提供与常住人口同等的计划生育服务。
第十五条 流动人口已婚育龄妇女应当按规定接受现居住地乡（镇）人民政府或者街道办事处组织的避孕节育情况检查，并将避孕节育情况报告单寄回户籍所在地乡（镇）人民政府或者街道办事处。户籍地收到报告单后，不得要求其返回接受检查。
第十六条 公安、工商行政管理、劳动和社会保障、卫生、房产管理等行政部门，审批（办理）或者年度审验流动人口有关证照时，应当核查其经现居住地乡（镇）人民政府或者街道办事处查验过的婚育证明，没有婚育证明的，不得批准（办理）或者给予年度审验；婚育证明未经查验的，暂缓批准（办理）或者给予年度审验，并将结果通报其现居住地乡（镇）人民政府或者街道办事处。
第十七条 流动人口现居住地的有关单位或者个人按照下列分工，对流动人口计划生育实施经常性管理：
（一）与单位或者个人发生劳动关系的流动人口，由用人单位或者雇主负责；
（二）从事承包、租赁经营的流动人口，由直接发包方、直接出租方负责；
（三）在集贸市场从业的流动人口，由市场服务机构或者主办者负责；
（四）从事交通运输的流动人口，由运输经营业主负责；
（五）随亲属居住的无业流动人口，由亲属房屋业主负责；
（六）承租房屋（含经营场所）的流动人口，由出租房屋的单位或者个人负责。
村民委员会、居民委员会对本条第一款规定以外的流动人口实施经常性管理，并协助乡（镇）人民政府或者街道办事处对本辖区内的单位和个人履行流动人口计划生育经常性管理责任情况进行监督检查。
第十八条 对流动人口计划生育负有经常性管理责任的单位和个人应当履行下列职责：
（一）接纳流动人口从业或者居住时，查看其婚育证明，对无婚育证明或者婚育证明未经查验的，不予接纳；
（二）将遵守计划生育规定作为接纳流动人口从业、居住的条件载入合同；
（三）开展人口与计划生育宣传教育，代发避孕药具，协助做好避孕节育、优生优育和生殖保健服务；
（四）及时反映流动人口婚育情况，督促已婚育龄妇女参加避孕节育情况检查、育龄夫妻落实避孕节育措施，动员不符合法定生育条件怀孕妇女就地终止妊娠。
第十九条 流动人口中的已婚育龄夫妻可以凭女方户籍所在地乡（镇）人民政府、街道办事处或者计划生育行政部门出具的有效生育证明在现居住地生育子女。
禁止任何单位和个人为流动人口违法生育提供躲避场所和其他便利条件。
第二十条 医疗保健机构为怀孕13周以上的流动人口孕产妇提供孕产期保健服务时，应当查看、登记其生育证和身份证；没有生育证或者生育证与身份证不相符的，应当在接受孕产妇24小时内报告当地乡（镇）人民政府或者街道办事处。
第二十一条 流动人口在现居住地生育子女的，其户籍地和现居住地按照国家计划生育统计规定进行流动人口出生统计，在现居住地连续居住超过6个月生育子女的，由现居住地作为常住人口出生进行统计。
第二十二条 已婚育龄流动人口的节育手术费，由用人单位负担。无用人单位，属于跨省的流动人口，先由本人支付，回户籍所在地乡（镇）人民政府或者街道办事处报销，但现居住地已按规定支付的除外；属于省内的流动人口，由现居住地乡（镇）人民政府或者街道办事处支付。乡（镇）人民政府或者街道办事处承担的节育手术费由各级计划生育行政部门在计划生育事业费中核拨。
第二十三条 流动人口中独生子女父母的奖励，由用人单位落实；无用人单位的，由其户籍所在地的乡（镇）人民政府或者街道办事处按照所属省、自治区、直辖市的有关规定落实。
第二十四条 流动人口从业人员晚婚晚育，依法享有增加婚假、生育假的奖励或者其他福利待遇，从业妇女在经期、孕期、产期和哺乳期内享受国家规定的劳动保护待遇，其合法权益受法律保护。
第二十五条 在流动人口计划生育工作中做出显著成绩的单位和个人，如实举报流动人口不符合法定生育条件怀孕或者生育的单位和个人，由各级人民政府或者有关部门给予奖励。
第二十六条 流动人口违反计划生育规定的，由其现居住地或者户籍所在地县级人民政府计划生育行政部门或者受其委托的乡（镇）人民政府、街道办事处按照谁先立案谁处理的原则依法处理。
流动人口因违反计划生育规定在一地已受到处理的，在另一地不得因同一事实再次受到处理。
第二十七条 伪造、变造、买卖婚育证明的，由县以上计划生育行政部门给予警告，没收证件和违法所得，违法所得5000元以上的，处违法所得2倍以上10倍以下罚款；没有违法所得或者违法所得不足5000元的，处5000元以上2万元以下罚款。
以欺骗、隐瞒、行贿等不正当手段取得婚育证明的，所取得的婚育证明无效，出具证明的单位有过错的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。
第二十八条 出具假婚育证明的，由县以上计划生育行政部门责令改正，给予警告，没收违法所得；违法所得1万元以上的，处违法所得2倍以上6倍以下罚款；没有违法所得或者违法所得不足1万元的，处1万元以上3万元以下罚款。
第二十九条 流动人口不按规定办理或者交验婚育证明，以及不接受避孕节育情况检查，经现居住地或者户籍所在地乡（镇）人民政府、街道办事处或者计划生育行政部门督促后，逾期仍不办理、不交验或者拒不接受检查的，由县以上计划生育行政部门给予警告，可以并处200元以上500元以下罚款。
第三十条 无正当理由拒绝或者拖延办理婚育证明，或者违反规定强行要求已婚育龄妇女返回户籍地接受避孕节育情况检查，以及无正当理由拒绝通报、回复计划生育情况造成计划外生育的，由当地县以上计划生育行政部门责令改正，并可以建议有关部门对责任人员依法给予行政处分。
第三十一条 公安、工商行政管理、劳动和社会保障、卫生、建设、房产管理等部门工作人员在审批（办理）或者年度审验流动人口有关证照时，不核查婚育证明或者明知无婚育证明而予以批准（办理）或者给予年度审验的，依法给予行政处分。
第三十二条 对流动人口计划生育负有经常性管理责任的单位和个人不履行管理职责的，由县以上计划生育行政部门给予警告；拒不改正的，处以500元以上1000元以下罚款。
第三十三条 计划生育工作人员在流动人口计划生育工作中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊、弄虚作假的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十四条 本办法自2003年8月1日起施行。
