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吉林省长春市人民政府


长春市人民政府令

第5号


　　《长春市政府投资代建项目管理办法》业经2009年5月21日市政府第17次常务会议通过，现予发布，自2009年8月1日起施行。

　

市长：崔杰

二○○九年五月二十一日



长春市政府投资代建项目管理办法

　　第一条 为加强政府投资代建项目管理，规范政府投资代建项目建设管理程序，改进建设实施方式，落实“代建制”，根据《国务院关于投资体制改革的决定》以及有关法律、法规，结合本市实际，制定本办法。

　　第二条 本市政府投资代建项目的建设与管理，适用本办法。

　　第三条 本办法所称“代建制”，是指由政府指定专业化的项目管理单位，在政府投资代建项目的组织实施中，按照本办法规定及合同的约定代行项目法人单位职责的制度。其中项目管理单位是指市政府投资建设管理机构（以下简称建管机构），项目法人单位是指我市对具体政府投资项目建成后拥有使用权或者管理权的行政事业单位。

　　第四条 本办法所称政府投资代建项目（以下简称代建项目），是指实行“代建制”建设的、总投资超过500万元且使用财政性资金占总投资50%以上的政府投资非经营性项目。

　　本办法所称财政性资金包括：财政预算安排的基本建设资金（含国债资金、中央和省补助地方的基本建设资金）；地方财政各项非税收入安排的基本建设资金；依托政府融资、贷款筹集的基本建设资金；行政事业单位自筹基本建设资金等。

　　本办法所称政府投资非经营性项目主要包括：

　　（一）党政工团、人大政协、公检法司、人民团体机关的办公业务用房；

　　（二）科教文卫体、民政及社会福利等社会事业项目；

　　（三）看守所、劳教所、监狱、消防设施、审判用房、技术侦察用房等政法设施；

　　（四）环境保护、市政设施等公用事业项目；

　　（五）其他公用事业项目。

　　第五条 代建项目的建设活动，应当严格执行基本建设程序，坚持公开、公平、公正的原则。实行决策、建设、使用、监督相分离，并遵循招标投标、工程监理、合同管理和工程质量责任等制度。

　　第六条 市发展和改革行政主管部门是代建项目管理的行政主管部门。

　　市财政、建设、公安、审计、监察等行政主管部门按照各自职责做好代建项目管理的相关工作。

　　第七条 市发展和改革行政主管部门应当会同有关部门组织、筛选、汇总全市政府投资项目，建立政府投资项目库。

　　第八条 市发展和改革行政主管部门应当会同市财政等相关部门根据年度基本建设资金总量和项目必要性等情况，在政府投资项目库中提出下一年度实施的代建项目，并拟定安排计划，报市政府审定后，下达实施代建项目工作计划（以下简称代建计划）。

　　列入代建计划的政府投资项目，方可按照基本建设程序进行开工建设。

　　第九条 项目法人单位和建管机构应当根据代建计划确定的标准和规模，严格履行项目建议书、可行性研究报告、初步设计、年度投资计划等基本建设程序，禁止边勘察、边设计、边施工。

　　第十条 项目法人单位和建管机构应当签订代建合同。合同内容主要包括：

　　（一）双方的具体分工与权利、义务；

　　（二）项目建设内容、建设规模、建设标准及使用功能；

　　（三）项目前期手续办理及工程建设进度安排；

　　（四）建设资金安排计划；

　　（五）项目竣工验收、质量保证、项目移交；

　　（六）违约责任；

　　（七）其它应当约定的事项。

　　代建合同应当在完成项目建议书审批后，下达年度投资计划前签订。

　　第十一条 代建合同签订后，项目法人单位应当将代建项目的相关资料及经市财政部门审核的前期费用账目移交建管机构。

　　第十二条 建管机构应当会同项目法人单位依法办理开工前各项审批手续，并组织施工图设计和预算编制，按程序报相关部门审批。

　　第十三条 代建项目应当成立项目实施工作组，负责项目的管理和预验收。项目实施工作组组长由建管机构主管负责人担任，副组长由项目法人单位主管负责人担任。

　　第十四条 代建项目的勘察、设计、施工、监理单位及工程主要材料和设备供应单位的确定，按照《中华人民共和国招投标法》和《中华人民共和国政府采购法》相关规定执行。

　　代建项目的勘察、设计、施工、监理单位及工程主要材料和设备供应单位依法确定后，建管机构应当分别与上述单位签订合同，并在合同签订之日起15日内，将合同报市发展和改革行政主管部门备案。

　　第十五条 建管机构应当于每月上旬将代建项目工程进度情况以书面形式报送市发展和改革行政主管部门、财政部门和项目法人单位。

　　第十六条 因国家政策调整、自然灾害等不可抗拒的因素，引起代建项目总投资额度超过批准总概算或者建设内容发生重大变化的，由建管机构和项目法人单位共同提出调整申请，经市发展和改革行政主管部门会同有关部门审查并报市政府批准后，对设计、概算及预算进行相应的调整。

　　第十七条 市财政部门应当根据市发展和改革行政主管部门下达的年度投资计划对建管机构编制的代建项目年度基建支出预算进行审核，将代建项目年度基建支出纳入预算管理，并向建管机构下达基建支出预算。

　　第十八条 建管机构应当按照市发展和改革行政主管部门下达的项目年度投资计划和市财政部门批准的年度基建支出预算，提出项目用款申请。

　　第十九条 代建项目资金实行财政专户管理和国库集中支付制度。

　　代建项目资金使用前应当存入财政专户。市财政部门根据代建项目年度投资计划和工程进度及建管机构提出的资金申请，直接向勘察、设计、施工、监理等单位支付资金。

　　代建项目资金的使用和管理有特殊规定的，按照国家相关规定执行。

　　第二十条 建管机构应当按照国家有关法律、法规的规定，建立健全内部财务管理制度，加强代建项目资金的使用和管理。

　　第二十一条 代建项目竣工决算后，如代建项目资金节余的，自筹资金按照出资比例退还项目法人单位，其余上缴市财政部门。财政全额拨款的，节余资金全额上缴市财政部门。

　　第二十二条 项目法人单位的前期费用支出，经财政、审计部门审核、审计后，将资金直接拨入项目法人单位，计入代建项目总投资。

　　第二十三条 代建项目管理费由市财政部门根据代建项目建设内容、要求及建管机构的支出费用，按照不高于基建财务制度规定的项目建设单位管理费标准核定，报审计部门审计后，计入代建项目的建设成本。

　　第二十四条 建管机构应当建立健全档案管理制度，及时收集、整理、归档代建项目各环节的文件资料和技术图纸。

　　第二十五条 代建项目建成后，建管机构和项目法人单位应当组织设计、施工、监理等单位，按照批准的初步设计或者其他有关文件对代建项目的建设内容、标准、规模等主要控制指标进行预验收。

　　市发展和改革行政主管部门应当组织有关部门对代建项目进行综合验收。验收合格后下达代建项目综合验收合格通知书。

　　建管机构应当在竣工验收后六个月内，向有关行政主管部门报送竣工验收资料。

　　第二十六条 建管机构应当按照基建财务制度编报代建项目竣工财务决算，其中包括项目法人单位发生的前期费用。

　　 市财政部门委托投资评审机构对代建项目竣工财务决算进行审核后，应当向建管机构批复代建项目竣工财务决算，并报审计部门审计。经审计的竣工财务决算应由审计部门抄送项目法人单位。

　　第二十七条 建管机构应当在代建项目综合验收合格后三个月内，协助项目法人单位办理资产移交、档案移交和产权登记工作。

　　资产移交由市发展和改革行政主管部门会同市财政部门、项目法人单位组织。建管机构按照建设形成的资产清单向项目法人单位移交建设档案。

　　档案移交由市发展和改革行政主管部门会同市档案行政管理部门、项目法人单位组织。建管机构依照建设项目档案目录分别向项目法人单位和市档案管理部门移交建设项目档案。

　　第二十八条 建管机构在代建项目建设期间有下列行为之一的，可以责令暂停项目建设或者暂停资金拨付，对直接负责人与有关当事人依法追究行政责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　（一）未经批准擅自开工的；

　　（二）擅自变更建设内容、扩大建设规模、提高建设标准或者超概、预算的；

　　（三）未依法组织招标和政府采购的，擅自向他人转包或者分包承担的建设项目的，未经批准，擅自邀请招投标或者不招投标的；

　　（四）由于建管机构原因造成工程质量不达标、项目超支、延误工期的；

　　（五）其他违反本办法和法律、法规规定行为的。

　　第二十九条 项目法人单位在代建项目建设期间有下列行为之一的，依法追究直接责任人与有关当事人的行政责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任：

　　（一）因自筹建设资金不能及时到位造成工期延误或者造成直接损失的；

　　（二）干扰建管机构对政府投资项目正常管理工作，导致项目质量下降或者工期延误的；

　　（三）因项目法人单位原因造成工程质量不达标、项目超支、延误工期的；

　　（四）属于代建项目而不进行代建，自行组织项目招投标和建设的。

　　（五）其他违反本办法和法律、法规规定行为的。

　　第三十条 有关行政主管部门有下列行为之一的，责令限期纠正，并依法追究直接责任人与有关当事人的行政责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　（一）违反规定出具项目批复手续的；

　　（二）违反规定支付建设资金的；

　　（三）其他违反本办法和有关法律、法规规定的。

　　第三十一条 各县（市）、区代建项目管理可以参照本办法执行。

　　第三十二条 本办法自2009年8月1日。


涉外商务律师加快与国际接轨的专题研究

杜奔流

http://tsinghualaw.wordpress.com/

前言

司法部最近几年发表的中国律师业发展政策报告，对于中国律师怎么样扩大在国际法律业的参与，都有谈及。2004年的报告里，有这么一段文字：[1]

“为促进对外开放提供法律服务。适应经济全球化和中国加入世界贸易组织的新形势，要不断拓展为外商投资、组建合资企业、进出口贸易及知识产权保护等法律服务领域；进一步加强在国际投资纠纷、国际劳资纠纷、国际知识产权纠纷、环境保护纠纷和反倾销诉讼、反垄断诉讼、反不正当竞争诉讼等诉讼领域中的参与能力。进一步落实我国“入世”承诺，加强中外律师的合作和交流。落实内地与香港、澳门关于建立更紧密经贸关系安排中有关律师业相互合作的各项措施，开展内地律师事务所和港澳律师事务所的联营等工作，促进三地律师业的共同发展，更好地为内地与港澳经贸关系的发展提供法律服务。积极扶持国内律师事务所走出国门，到境外创办分支机构，参与国际竞争。”

其中关于“加强中外律师的合作和交流”和“积极扶持国内律师事务所走出国门，到境外创办分支机构，参与国际竞争”的字眼，特别值得令人深思。所谓“合作和交流”，所谓国内律师“走出国门”，其实就是本论文标题的“与国际接轨”。2005年的报告也已经发表了。也有类似的表述。本论文结束前，会引用有关的段落。

为什么“与国际接轨”如此重要？本论文会先对这个问题，概括地探讨。然后介绍涉外律师（lawyer dealing with international matters）应该要具有的素质，要提升为“国际律师”（International Lawyer）的必要性。之后再从制度上和个人层面，对如何迎接有关挑战的这个重要课题，整体的论述。

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跟国际接轨?保护性原因

有很长一段时间，国内对来自国外律行在国内执业，都有较严格的规定。曾经实施过的限制就有?不得设立多于一家分所，不得聘用中国律师等等。最近的发展，是在这方面逐渐发松。尽管有各种各样的限制，来自境外的律师行，还是如雨后春笋般设立。已经「降落」的，就在国内不断扩张。行文时，有113家外国律师事务所驻华代表处，已经根据《外国律师事务所驻华机构管理条例》，经年检合格，获准在中国境内执业，提供境外法律服务。还有35家香港律师事务所驻内地代表处，根据《香港、澳门特别行政区律师事务所驻内地代表机构管理办法》，经年检合格，获准在内地执业，提供香港特别行政区及境外法律服务。[2]

这种现像，除了反映市场需求之外，也反映了有些客户觉得，国际律师(以下有较详细论述)至少在现阶段，还是比部份本地律师，有优胜之处。这种现像的正面意义，是只要对几个弱点进行重点修补，绝对可以令国外客户明白，在中国进行受中国法律管辖的业务，聘用按中国标准收费的中国律师，是天经地义之事。反面而言，如果对弱点视而不见，国际客户只好继续依赖来自国外律师。中国律师的队伍正组建正大，目前执业律师已达11.8万多人[3]，可是如果在培训，专业观念，专业形象方面不加强提高，就等于任人蚕食自己大本营，实在可惜。
跟国际接轨?进攻性原因

2004/05期间，中国企业往外扩张的势头特别明显?除了?传统?的、已经开展经年的港澳投资，美国的计算机制造业、英国的电信器材制造业、美国的石油生产业、英国的汽车制造业、印度的电信服务业，都看到了中国资金寻求投资对像的证据。可以肯定，这股投资热必定越演越热。在这股热潮中，中国律师扮演的角色，应该越加重要。[4]

翻看英美律师行的海外扩张史，不难发现它们往往是伴随是客户的海外业务扩张而扩张的。中国的律师国际化程度越高，越是有资格重演英美律师行的成功。本国客户的海外业务，提供了业务量的基本保证。代表本国律师行累积到的中国或国际经验，可以用作协助国际客户，使法律这门服务行业，也成为了可观的出口业。
涉外律师

这里所讲的涉外律师，并不纯粹是在国内执行涉外业务的律师。涉外业务，包括供境外使用的文档公证，担任外来法人或个人的商标专利代理、为他们提供资信调查，对国际对华投资者提供法律咨询等。纯粹进行上述业务的律师，可以说是狭义的涉外律师。广义的涉外律师，为着区别起见，可以称作“国际律师”。

本文讲的国际律师，是尽管律师本人持有的执业资格，只属于国内，或者是律师日常工作的大本营虽然是在国内，但仍然可以有效地与来自其它法律管辖区的律师，进行有意义、有效率沟通的律师。他们可能同时拥有国外的执业资格，也有可能在国外生活过。但根据笔者个人经验，这些虽然是有利条件，但并非必须条件。

涉外律师的业务范围，应该都有一定程度的国际化。笔者听一些外商说过，某类涉外律师，对外商来说，是属于「需要小心」（need to treat with caution），甚至是「避之则吉」（best avoided）的。水平一般的涉外律师，眼中只顾国内法，即使法律意见逻辑欠奉，草拟合同手法粗糙，也不求上进。水平较高的涉外律师，既对国内法有充份的理解，又明白外方(可能是本身客户，也可能是交易另一方)的思考方式，甚至愿意花时间去明白外方有关法律的规定。只有后者，才具有国际律师的素质，才具备着迎接协助国内企业走出去、帮助国外企业走进来这样严峻挑战的能力。
战胜挑战

能够成功战胜挑战的法律工作者，有助于以成就个人事业，也有助于协助有关企业拓展业务。不能够成功战胜挑战的，个人专业发展将会受到一定限制，只能向外商和外国律师提供国内法的咨询，而很难在“概念共通”（common conceptual areas）的领域作出贡献，遑论获得尊重。这些领域，范围甚广。例如宏观的法治讨论[5]，环境保护[6]等等，还有微观的保护网上知识产权条款应如何起草等等具体业务问题。它们牵涉到的专业思考，并非个别法律管辖区专有的（jurisdiction-specific），也不会因为法律管辖区的改变而需要大幅度的改变。相反的情况，例如解雇员工时候，需要给与什么样的解雇前警告，给与改良工作表现机会需时多长等等法律要求，甲国与乙国的做法，可以差别较大，而有关差别，又基本上是基于法理分析以外的因素而造成的。

此外，不能够成功战胜挑战的律师，在国际交往中，也很难有效的为我方保护或争取最大利益，或者甚至是合理地判断我方聘用国外律师，是否达到最佳或者合理水平。

要战胜挑战，既要在制度上配合，也要在个人层面，愿意付出。制度改革和个人努力，能够协调则事半功倍?缺乏协调则力不从心。笔者不敢奢望，制度上的改变可以一蹴而就。因此以下内容，对个人层面的建议，比起制度层面的建议，份量稍重。制度转形也许要跨过重重关卡，但个人决定要改进，可以看完论文之后，就可以马上展开。

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如何战胜挑战─制度上的建议

有关制度上的建议，笔者想用以下“三个加强”来总结：加强外语，加强实用，加强交流。
加强外语：英语的重要性

国际律师的外语能力理应较强，这点大概是显而易见的。问题是，世界上有几大经济体系，包括美国，日本，德国，还有前西班牙殖民地的南美国家等。要做到都精通他们的语言，是不可能。在必须专攻一样的情况下，从个人角度来说，还是专攻英语，较有效益。英语在当今法律世界的流行性，可以归功于两个因素?英国上世纪的殖民统治，和美国目前的国力。以英语作为法律语言的国家，顺手拈来就有美国、英国、加拿大、澳大利亚、新西兰、南非、印度、新加坡、马来西亚、菲律宾等等。就算是不把英语当做官方语言的国家(譬如大部份的欧洲国家)，在国际商务上，也习惯使用英语。若论国家的语言人才布局，也许应该鼓励国人学习各种各样的语言。若论要成为国际律师的个人时间资源的投资，投在英语上，好处是可见的。