一、案情简介
季某,系某市中级人民法院执行法官。2006年8月,东辰集团通过建设银行分行贷款3000万元给华皖集团。贷款到期后,华皖集团无资金偿还借款,经中级法院民事调解书确认,华皖集团欠东辰集团贷款本金3000万元及利息226.8万元,华皖集团在调解生效后3日内给付东辰集团,珠绒公司承担连带清偿责任。季某为东辰集团申请执行珠绒公司和华皖集团借款合同纠纷案件的执行承办法官。
在该案的执行过程中,季某多次接受华皖集团代理人周某的吃请及现金4000元并以购房的名义向其索要“借款”10万元。之后季某积极配合周某和东辰集团的要求,加快了案件执行速度,不但在查封房产时,未到现场实地查看被查封房产的实际状况,而且在明知周某和东辰集团违反相关评估和拍卖程序,违规操作的情况下予以默许,将案件移送中院综合科继续执行,致使珠绒公司13处具有升值潜力的房产流拍从而直接抵付给东辰集团,造成华皖集团、珠绒公司损失1100万余元。
二、分歧意见
第一种意见认为,季某的行为仅构成受贿罪,且受贿数额仅为4000元。理由是:(1)申请执行人东辰集团和被执行人华皖集团协商决定评估机构是双方的权利,且案件进入拍卖程序后即已转入中院执行局综合科,与季某的意志无关。此外,加快案件的执行速度只是为了积极履行执行法官的职权,季某客观上并不能为周某谋取执行方面的便利,因此季某的行为不构成滥用职权罪。(2)客观上难以认定季某向周某所借的10万借款具有受贿性质。关于该案中10万元款项属于借款还是受贿,应当根据《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》的7项标准来对照分析。季某借款有明确的事由,有归还的能力,周某并未要求季某利用职务上的便利为其谋取利益。综上,应当以受贿罪追究季某的刑事责任,且受贿数额仅为4000元。
第二种意见认为,季某的行为同时构成滥用职权罪和受贿罪,且受贿数额为104000元,应当两罪并罚。理由是:(1)季某身为法院执行局的工作人员,在办理该借款合同纠纷案件期间,违反规定处理公务,造成珠绒公司经济损失1100余万元,符合滥用职权罪的构成要件。(2)在执行过程中,非法收受周某财物并为其谋取诸如违反拍卖的程序加快案件执行速度等执行案件方面的便利,故构成受贿罪。两罪同时成立时,应当在总和刑期以下,两刑中最高刑以上,根据案情决定执行的刑期。
第三种意见认为,季某的行为同时构成执行判决、裁定滥用职权罪和受贿罪,且受贿数额为104000元,应当按照受贿罪追究季某的刑事责任。理由是:(1)季某身为人民法院的司法工作人员,在执行该贷款合同纠纷案件中,在明知周某安排东辰集团与华皖集团、珠绒公司共同选择评估机构、拍卖机构,违规运以便作通过低价评估、拍卖等程序将标的物流拍的情况下,而滥用职权,将案件移交进入评估、拍卖程序,并且违反规定送达优先购买权人于拍卖日到场的通知书,客观上为周武忠违规运作创造条件,符合执行判决、裁定滥用职权罪。(2)季某以买房借款为名收受周某10万元,既没有书写借款凭据亦未约定还款时间,且周某在供述中也明确表示,该10万元是送的,而非借的。因此季某的受贿数额为104000元。(3)在将10万元认定为受贿数额的情形下,应当适用刑法第三百九十九条第四款的规定择一重罪处罚,即应以受贿罪追究季某的刑事责任。
三、评析意见
其一,本案以执行判决、裁定滥用职权罪定罪更为恰当。滥用职权罪的主体构成要素为国家机关工作人员,执行判决、裁定滥用职权罪的主体构成要素特定为司法工作人员,另季某在执行裁定的时候,严重不负责任,不履行法定执行职责,在明知评估程序系违规运作的情形下而将案件交送拍卖程序,这种放任的不作为使得华皖集团与珠绒公司遭受了巨额财产损失。即本案中季某的身份与犯罪行为同时符合滥用职权罪和执行判决、裁定滥用职权罪两个罪名,按照法理,一个行为同时符合同一法律的普通条款与特别条款规定的犯罪构成时,应当适用特别法条优于普通法条的原则,这也是由两者的关系决定的。普通条款是在一般范围内普遍适用的刑法,而特别条款是在特定范围内适用的刑法,就本案而言,特别条款的效力及于具有特定身份的人,只有这样,特别条款才会发挥其应有的意义。
其二,季某的受贿数额为104000元。该案中,季某主观借款动机无法证明,其既没有书写借款凭据亦未约定还款时间,知道后来得知周某被纪委调查,怕此事暴露才将此款还给周某,季某所借款项确实是为购买房屋所用也只能证明季某收受该10万元的用途,而不能达到该10万元系借款的目的。而该案的行贿人周某也在供述中也明确表示,该10万元是送的,而非借的,行贿人的供述与其他证据形成完整证据链的情形下,应当认定该笔款项的贿赂性质。2007年下半年,最高人民法院和最高人民检察院专门出台了司法解释,对10种市场经济条件下的新类型受贿刑事案件法律适用问题提供具体意见,其中就包括借款形式的受贿情形。综上,按照证据链的证明以及司法解释的相关规定,均应认定季某所借10万元款项为受贿款项。
其三,在以上分析成立的前提下,应当以受贿罪追究季某的刑事责任。我国刑法明确规定了收受贿赂又犯执行判决、裁定滥用职权罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。在刑法理论上,这是典型的处罚的一罪,对于该种犯罪,应按行为所触犯的罪名中的一个重罪论处,而不以数罪论处。在行为所触犯的两个罪名的法定刑相同的情况下,不是按所谓目的行为定罪量刑,而是按照事实情节较重的犯罪论处,本案中刑法第三百九十九条第四款的规定即是对这一处理原则的肯定。
作者单位:安徽省蚌埠市龙子湖区人民检察院
宁德市人民政府办公室关于印发《宁德市海上搜救应急预案》的通知
福建省宁德市人民政府办公室
宁德市人民政府办公室关于印发《宁德市海上搜救应急预案》的通知
宁政办〔2004〕52号
蕉城区、福安市、福鼎市、霞浦县人民政府，市直有关单位，各相关企业：
经市政府研究同意，现将《宁德市海上搜救应急预案》印发给你们，请认真贯彻执行。
宁德市人民政府办公室
二○○四年四月十五日
宁德市海上搜救应急预案
第一条 为了及时有效地开展宁德市海上搜救工作，最大限度地减少事故损失，保障人民生命财产安全，根据《中华人民共和国安全生产法》、《中华人民共和国海上交通安全法》等法律法规，按照《福建省海上搜救应急预案》的规定，结合我市实际情况制定本预案。
第二条 本预案适用于我市沿海海上险情、事故搜救工作，以及市海上搜救中心、驻宁部队及其他有关单位或其他海上搜救中心请求我市协助的海上搜救工作。
第三条 宁德市政府成立宁德市海上搜救中心（以下简称市搜救中心）。中心主任由宁德市政府分管安全生产工作的副市长担任，副主任由市政府（或市政府办）分管安全生产工作的副秘书长（或副主任）、宁德海事局、市公安局、市交通局、市海洋与渔业局、海军二十一支队、市公安边防支队、市安监局负责人担任，常务副主任由宁德海事局局长担任，成员由宁德军分区、市财政局、市民政局、市卫生局、市环保局、市口岸与海防办、市台办、市外事侨务办、市港务局、市气象局、宁德海关、海军四八零七工厂、宁德海事局、中石化宁德分公司、中石油宁德分公司、中国人保宁德分公司、中国人寿宁德分公司、中国平安财险宁德中心支公司、中国平安寿险宁德中心支公司、中国太平洋人寿宁德中心支公司、泰康人寿宁德中心支公司、市电信分公司、中国移动宁德分公司、中国联通宁德分公司等单位负责人组成。成员单位必须指定负责日常联络工作的人员。
第四条 市搜救中心在市政府的领导下，统一组织协调各成员单位、驻宁部队、各县（市、区）、乡（镇）政府对大、重大、特大海上险情、事故开展应急搜救工作。其职责是：
（一）组织制定并实施大、重大、特大海上险情、事故的搜救计划；
（二）统一调配参与施救的人员、船舶、物资、器材；
（三）适时宣布进入和终止紧急状态命令；
（四）视情况联系上级部门或相邻辖区搜救中心支援搜救工作；
（五）组织实施海上搜救演习；
（六）建立成员单位联席会议制度。
第五条 市搜救中心各成员单位职责：
（一）宁德海事局：承担市搜救中心赋予的日常工作；协调、指导海上搜寻救助工作；负责发布海上航行通（警）告，确保所属海岸电台海上遇险与安全通信的畅通。
（二）市安监局：协调、监督有关单位做好海上搜寻救助工作。
（三）海军二十一支队：负责海域的观察任务，提供事故地点附近海域船舶状况及动态；适时派出船舰、兵力参加搜救行动。
（四）市交通局：负责协调本市地方交通系统各单位配合海上搜寻救助工作。
（五）市公安局：负责组织协调治安管理工作，查处海上违法犯罪案件；参与涉及劫持船舶、人员的处理工作；根据搜救工作要求调派警艇、警员参加搜救行动；依法对重大搜救行动的道路交通实行控制和车辆征用。
（六）市公安边防支队：负责沿海船舶的边防治安管理；参与遇险船舶、人员的搜救工作；根据搜救工作要求，调派边防艇、警员参加搜救行动。
（七）市海洋与渔业局：协调本系统各单位配合搜救行动；渔业电台保障通信畅通；及时向宁德市海上搜救中心通报海上遇险情况；选派本系统公务和渔业船舶参加搜救工作；及时清理搜救船只航道中的渔网和障碍物等确保航道畅通。
（八）宁德军分区：根据搜救工作需要，调派所属民兵、预备役等力量参加搜救行动，负责派出的搜救力量的协调指挥工作。
（九）市财政局：负责海上搜寻救助经费保障工作。
（十）市气象局：根据市搜救中心的指令，负责及时提供气象预报与气象分析报告；台风、灾害性等恶劣天气期间，加强预报与分析，并向市搜救中心提供气象信息。
（十一）市卫生局：负责协调海上医疗援助，指导伤病员的抢救工作。
（十二）市环保局：根据海上搜救工作的需要，参与海上船舱大面积污染海域应急反应的组织、协调和指导，并提供必要的环保技术支持。
（十三）市台办：负责指导、协调有关部门处理台湾船舶在我责任区域险情搜救工作的善后事宜。
（十四）市口岸与海防办：协调处理搜救工作中涉及口岸与海防管理的事宜。
（十五）市民政局：负责海上遇难人员遗体的处置工作，对生活困难的我方伤亡人员家属，给予适当的临时救助。
（十六）市外事侨务办：负责对外籍的船员、航空器及其乘员搜救的外事工作。
（十七）市港务局：根据搜救工作需要，负责安排港口、码头泊位、港作船舶等为搜救行动提供便利。
（十八）宁德海关：根据搜救工作要求，负责选派搜救力量参加搜救行动，负责对本关派出搜救力量的协调工作。
（十九）海军四八零七工厂：依据搜救任务需要，适时派出拖船和人员参加搜救工作。
（二十）中石化宁德分公司、中油宁德分公司：根据需要征用公司防污器材和组织公司清污力量参加海上清污行动。
（二十一）中国人保宁德分公司、中国人寿宁德分公司、中国平安财险宁德中心支公司、中国平安寿险宁德中心支公司、中国太平洋人寿宁德中心支公司、泰康人寿宁德中心支公司：负责协调已参加保险船舶财产、人身保险理赔工作。
（二十二）市电信分公司、中国移动宁德分公司、中国联通宁德分公司：根据海上搜救工作的需要，负责协调组织搜救陆域的通信保障。
第六条 市搜救中心办公室设在宁德海事局，具体承担市搜救中心的日常工作，办公室主任由宁德海事局主要负责人兼任。
第七条 市搜救中心办公室实行24小时值班。海上遇险报警专线电话号码为：12395，值班联系电话为：0593－2969113。海上船舶发生险情、事故时可利用一切通信手段向市搜救中心办公室报警。
第八条 发生以下险情或重、特大事故，各县（市、区）政府及有关部门应在接报后20分钟内将基本情况报告宁德市搜救中心办公室。宁德市搜救中心办公室接报后应立即将基本情况上报省水上搜救中心办公室及有关领导。
（一）遇险人数超过10人（含10人）；
（二）死亡、失踪人3人及以上；
（三）3000吨级以上船舶发生碰撞、触礁、火灾、等严重危及船舶安全或直接经济损失100万元以上的；
（四）任何客船、客滚船、客渡船、高速客船发生险情或事故；
（五）任何油船、液化气船、化学品船及各类危险品运输船舶发生险情或事故；
（六）造成污染及其它可能严重污染海域的情况；
（七）中国籍海船或中国籍船员的外轮失踪；
（八）发生水上交通事故造成港口阻航6小时以上。
第九条 险情报告内容应包括以下基本情况：
（一）险情性质（碰撞、火灾、沉没、搁浅等）；
（二）发生险情的时间、地点；
（三）船舶的资料、所载旅客、船员的人数；
（四）现在情况（人员伤亡、污染、碍航等）；
（五）已采取的措施和效果；
（六）所需援助和协调的内容；
第十条 接到大、重大、特大事故或可能造成此类事故的险情报告时，市搜救中心、险情发生地人民政府和负有行政管理职责的管理部门在特定情况下应立即启动搜救。
第十一条 启动搜救后，市搜救中心办公室应根据险情或事故报告以及当时的气象和海况，拟定实施搜救计划，确定派出搜救力量，需有关成员单位组织、协调和处置的应通知成员单位进入工作状态。
第十二条 市搜救中心办公室应采取一切有效通信手段与事故发生地人民政府、有关部门和有关船舶保持联系，尽可能详尽地掌握情况，跟踪事态发展变化，适时调整搜救方案，并及时向搜救现场提供指导和向搜救中心有关领导报告。
第十三条 当现场搜救力量不足时，市搜救中心办公室可视搜救工作需要，协调有关成员单位参加救助，协调、调用其他有救助能力的船舶参与搜救。
第十四条 交通部东海救助局救助船舶和全市海事、海监、港务、渔监、渔政、交通、边防、海警、海关及驻宁部队等部门的公务船舶为海上救助的主体力量；蕉城区、福安市、福鼎市、霞浦县在本辖区内负责各选择8艘马力大、适航性能好的渔船，并实行登记造册，作为海上搜救的后备力量；沿海各乡（镇）建立一支不少于当地船舶数10%的搜救后备船队，作为海上搜救的辅助力量，必要时就近参加搜救。
第十五条 涉及海峡两岸直航船舶的搜救行动，按中国海上搜救中心《海峡两岸直航应急搜救方案》执行。
第十六条 当有下列情况之一的，经市搜救中心领导和省搜救中心办公室批准，即可停止或结束搜救工作：
（一）遇险情况已证实不再存在；
（二）遇险人员的生命安全不再受到威胁；
（三）遇险人员不再有任何合情理的生存希望。
第十七条 涉及海上遇险伤病人员的搜救行动，按照《福建省海上医疗援助联动预案》执行。
第十八条 当海上发生险情或重、特大事故时，各种海上搜救力量和险情、事故现场附近的船舶以及可参与搜救的船舶要服从统一指挥和调度。
第十九条 搜救中止或结束后，市搜救中心办公室应对搜救情况进行评估，对险情或事故造成的损失情况进行统计（包括人员失踪、人员伤亡和救助情况），将评估及统计结果报市搜救中心，并根据市搜救中心领导的指示向宁德市政府和省搜救中心报告。
第二十条 市财政部门应根据实际情况，每年安排相应的专项经费，按照专项申报、专项审批的办法，对参加海上搜救工作的社会救助船舶给予必要的燃料费补偿，以及列支由我市组织的搜救演习和经市政府批准的有功人员的奖励经费。
第二十一条 对在海上搜救工作中有突出贡献的单位和个人，按照国家法律、法规及有关规定给予表彰和奖励。
第二十二条 对不及时按本预案规定报告海上险情、事故，不服从指挥、调度或临阵脱逃的单位和个人，依法追究单位主要负责人和有关责任人的责任。
第二十三条 本预案由市搜救中心办公室根据需要负责组织演练。
第二十四条 本预案由市搜救中心办公室负责解释。
宁德市人民政府办公室
2004年4月15日
