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漏诊遗病医院应赔偿

叶文炳


案情：
福建省漳平市一村民苏建某于2001年9月27日因道路交通事故受伤入住某治疗机构，同年11月3日出院。2002年11月6日苏建某按医嘱到该院行取钢钉手术时，发现左下肢短3cm,陈旧性左髋关节骨折脱位，此后，经福建省龙岩市医学会鉴定：左髋关节脱位骨折是车祸造成的，医院在诊疗过程中存在漏诊，漏诊与患者短3cm无因果关系，因此不构成医疗事故。同时法医鉴定：苏建某因被漏诊，未做全髋转换术，造成左膝关节功能丧失，评定为玖级伤残。苏建某以此为由要求医院赔偿下列损失，全髋关节置换手术费用40000元（已支付医疗费用256.2元）、误工费计14564元、继续治疗相关费用26000元，伤残补助费16000元，鉴定费2500元、交通费159元、精神抚慰金10000元；医院以不是医疗事故为由拒绝赔偿，双方引起纠纷，诉至法院。
法院审理判决如下：某医院应于本判决生效之日起十日内赔偿苏建某医疗费256.2元、误工费9646.17元、交通费159元、鉴定费1500元。驳回其它诉讼请求（由于全髋关节置换手术费用40000元和相关费用26000元未发生、伤残补助费16000元等治疗后再按鉴定另行处理）。
评析：
本案在审理过程中出现分岐，一种意见认为，首先按照《医疗事故条例》第四十九条第（二）款“不属于医疗事故的，医疗机构不承担赔偿责任”的规定，医院不承担赔偿责任。其次根据鉴定书结论，苏建某左全髋关节脱位骨折与医院漏诊行为之间无因果关系，因此医疗机构无须赔偿左髋关节转换术相关费用。
第二种意见认为，苏建某在交通事故后，入住医院治疗，从合同的角度上说，医患双方构成了医疗服务合同关系，只是该合同是特殊合同，医生将做什么并未具体化、特定化，而只是将医疗机构的责任（即医疗机构的合同义务）建立在法律对医生所要求的技能掌握及注意义务上。若医疗机构违反合同义务，就要承担违约责任。而根据我国合同法的规定，违约的归责原则适用无过错责任原则，只要有违约行为的存在，而不以违约人的过错为构成要件。由此可见，医疗事故损害责任是违约责任与侵权责任的竞合，审理中对医疗机构的损赔责任是适用过错责任原则还是无过错责任原则，取决于受害人——患者提起民事诉讼时，是选择侵权之诉，还是违约之诉。前者适用过错责任原则，后者则适用无过错责任原则。本案中，患者苏建某是以违约之诉向法院提起诉讼，医疗机构未严格按照有关程序进行检查及治疗，导致左髋关节损伤漏诊行为，该行为虽不构成医疗事故，但属于在履行医疗服务合同过程中出现的一种过失性违约行为，应当承担违约责任，即承担与漏诊有关损失的赔偿责任。由于苏建某尚未做左髋关节转换术，对尚未发生相关医疗费用和将来是否残疾的赔偿金，应待左髋关节转换术后，视结果予以另行处理。关于精神抚慰金10000元问题，由于医院承担的是过失违约行为引起的赔偿问题，不是侵权损害行为而引起的损害赔偿问题，因此，不适用最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，苏建某提出的精神抚慰金，不予支持。法院基于第二种意见作出判决，这样的判决是适当的，也是正确的。

（福建省漳平市人民法院叶文炳，电话13507536046）





国务院安全生产委员会办公室


国务院安委会办公室关于进一步加强煤矿火工品安全管理工作的通知

安委办〔2008〕23号


各产煤省、自治区、直辖市及新疆生产建设兵团安全生产委员会，有关中央企业：

　　近年来，各产煤地区及煤矿企业在加强火工品管理方面做了大量工作，取得了一定成效。但仍有一些煤矿购买非法和不合格炸药，井下炸药库不符合规范要求，超量贮存，违章爆破作业，火工品管理混乱，加之少数地区政府有关部门监管不到位，炸药燃烧、爆炸和放炮事故仍时有发生。为进一步落实“两个主体责任”，加强煤矿火工品安全管理，有效预防煤矿火工品事故的发生，现提出以下要求：

　　一、煤矿企业要高度重视火工品安全管理工作，将火工品管理纳入安全管理的重要内容，加强领导，落实责任，明确机构，充实人员，完善火工品贮存、运输设施，建立健全使用管理制度，强化监督检查，切实加强火工品管理。

　　二、煤矿企业必须按照公安机关审批的数量和品种购买合法、合格的火工品，严禁购买和使用非法、不合格火工品。炸药的安全等级必须与煤矿的瓦斯等级相对应，严禁使用非煤矿许用炸药。井下运送火工品必须符合《煤矿安全规程》要求，炸药和雷管必须分开运送，严禁在交接班期间和人员上下井期间运送火工品，严禁使用非专用运输工具运送火工品。

　　三、煤矿井下炸药库必须符合设计规范和《煤矿安全规程》要求，井下炸药库的最大贮存量不得超过矿井3天的炸药需要量和10天的雷管需要量，炸药和雷管必须分开贮存。井下炸药库必须实行专人管理，严格出入登记，工作人员要严格执行交接班制度，当班的发放、结存数量要交接清楚，并做到班清、日结，账、卡、物、票“四对口”，发现问题及时处理或汇报。对变质和失效的火工品要按规定及时进行销毁处理。

　　四、井下爆破工作必须由取得特种作业人员操作资格证的专职放炮员担任，并要按照《煤矿安全规程》的有关规定进行爆破作业，坚持“一炮三检”和“三人连锁”放炮制度。火工品的领用量必须根据生产任务确定，每班由跟班管理人员对本班炸药、雷管的实际消耗量和剩余量进行核实，并在领用票上签字。对当班剩余的火药、雷管，必须由专职放炮员全部退回炸药库，严禁寄存或乱扔乱放。

　　五、煤矿企业要加强火工品管理隐患排查治理，重点排查火工品在井下运送、贮存、领用和爆破作业过程中的管理是否到位，对排查出的隐患要立即进行整改。存在重大隐患的炸药库，要立即暂停使用，并制定计划，落实资金和责任，限期整改，验收合格后方可恢复使用。

　　六、地方各级煤炭行业管理部门和煤矿安全监管部门要加强对煤矿火工品使用管理情况的日常监督检查，重点检查煤矿企业使用的火工品是否合法、合格，是否存在非法购买、使用、存放火工品，安全管理制度是否执行到位等。要督促企业对发现的隐患和问题及时进行整改，并跟踪落实。各级煤矿安全监察机构要将煤矿火工品安全管理工作列入安全监察执法内容，加大监察执法力度，对火工品方面存在重大隐患的煤矿要责令停止生产，并依法严肃查处。

　　七、各地要采取有力措施，严厉打击非法制造、购买、贮存、使用火工品的行为。要严把火工品供应审批关，按照矿井核定的生产能力和工程量需求等实际情况核定火工品使用量，严禁为不具备基本安全生产条件的煤矿供应火工品。加大对非法开采和超能力生产的查处力度，防止利用非法火工品进行非法开采和超能力生产。对已确定关闭煤矿的火工品要及时清理收缴，严防流失。

　　请各产煤省（区、市）及新疆生产建设兵团安委会将本通知转发至各有关成员单位以及各产煤市（地）、县（区）和辖区内各煤矿企业，并结合实际，研究制定加强火工品管理的实施办法。

　　

　　国务院安全生产委员会办公室

　　二○○八年九月五日