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有限合伙的价值分析

王胜宇


　　有限合伙制度之所以能在当今时代存在，并具有旺盛的生命力，主要是由于其本身具有独特的法律制度价值。
　　（一）独特的出资制度：各国有限合伙法一般都规定了有限合伙合伙人的出资形式，认为他们的出资可以由各类财产组成，但就可否以劳务出资有不同的认识。在德国，就有限合伙人以其劳务出资的可能性进行了讨论，在一定程度上普遍地承认：劳务的价值必须确定为一定量的金钱以决定出资人对第三人的责任。在英国、法国，有限合伙人的出资可以为现金或其他财产而不可以是劳务。在美国，1916年法规定的合伙人的出资形式只有两种：一是现金，二是其他财产即实物，明确排除了劳务作为一种合法的出资形式。[1]而在其后的新法中，在出资形式方面对旧法作了重大的修改。新法规定：合伙人对有限合伙的出资可以采用现金、其他财产或已经提供的劳务的形式，也可以用期票或承诺交付现金或财产或履行劳务的形式。[2]可见，新法不仅承认现金与其他形式的财产出资，也承认已经提供的劳务形式的出资，从而大大增加了合伙的出资形式。
　　（二）独特的责任制度：有限合伙的最大法律特征就在于责任的混合制，它具有的无限责任与有限责任并存的构架，吸收了普通合伙与公司的优点，真正体现有限权利有限风险。[3]有限合伙的有限责任形式将投资者风险控制在投资额范围内，又可以获得预期回报，有利于鼓励那些只习惯于储蓄存款的人们选择效益好的企业进行投资，有利于资金紧张的中小企业增加资本，从事生产或扩大再生产，同时有限责任的存在又在一定程度上缓解了普通合伙人缺少资金的问题，使企业更具安全感和稳定感，从而使有限合伙能较长时期地存续；虽然有限合伙的无限责任形式加重了普通合伙人的财务负担，但同时却又可以激励普通合伙人，将投资风险转化为竞争的动力并促使有限合伙积极有效地运作。[4]有限合伙的这些特点是单一责任制的普通合伙或公司不能同时具备的，这也是有限合伙历经百年不衰的关键所在。
（三）独特的分配制度：有限合伙既摒弃了普通合伙盈利依照各个协议约定的比例分配的办法又扬弃了公司制完全按照股份比例分配办法，而采取独特的相对固定比例的分配办法。按有限合伙协议通常的惯例，有限合伙人作为真正的投资者可分享80%的盈利；普通合伙人作为管理者可分享20%的盈利。[5]这是对分配制度的重大革新，既肯定了货币资本和人力资本在企业运作中的各自的职能和作用，又照顾到投资者和管理者各自的责任和利益。由于普通合伙人在企业经营中的特殊地位和作用及其承担的责任，其20%的盈利分享比例相较于其1%的出资来说，对其收益实施了明显倾斜的激励机制，以满足其利益偏好，激发其内在动力。
　　有限合伙具有普通合伙和公司所不具备的优点，在西方国家早已被广泛应用，发挥其独特的经济价值。我国现阶段正处于市场经济发展时期，如果能够引进有限合伙这一制度，将会对我国经济的发展起到及大的推动作用。
（一）有限合伙制度建立符合社会主义市场经济体制要求的市场主体的需要：我国正处于向市场经济体制转轨时期，我国实行市场经济体制离不开市场主体的参与。我国传统上属于大陆法系国家，传统大陆法系国家一般规定四种公司类型：即有限责公司、股份有限公司、无限公司和两合公司。而我国《公司法》只规定了有限责任公司和股份有限公司两种形式。虽然法律对其他公司形式未作规定，但是这并不意味着我们就不能设立。我们可以在实践中进行摸索，当必要时再对公司法进行补充。在市场经济运作过程中，作为实行无限连带责任和有限责任相结合，普通合伙人参加合伙管理，有限合伙人不参加经营，出资者得保持紧密人身信任关系的有限合伙企业形式，不仅为商业经营活动所必需，而目也是市场主体立法所必须予以承认和调整的。
　　（二）有限合伙协议的灵活性可以解除法律对企业行为的许多限制性规定： 如果采用公司形式就必须考虑到公司法中的限制性规定。例如出资的方式、出资比例的限制、技术出资的价值估算、最低注册资本限额，股息红利的分配等都必须适用公司法的强制性规定，不得通过协议加以变通或排除适用等等。但是，如果采用有限合伙的形式则可以避免此些种种。这就使有限合伙具有相当的灵活性，更适于投资者对于合伙中权利和义务的不同需求，可以更多体现出任意性特点。有限合伙协议的灵活性方便了投资者按照自己的意愿安排合伙事务。因此，如果是采用有限合伙的形式，各合伙人的出资方式和比例可以在合同中自行约定。拥有技术成果的人可以以技术成果出资且不受出资比例限制；有富余资金又无心经营的人，可以仅仅提供资金而不承担经营管理的责任，且可以在合同中约定与出资比例不同的损益分配比例；一无所有但精通经营之道的人士也可以以自己的管理才能出资；此外土地使用权、工业产权、非专利技术出资合伙人可以自由约定出资比例。使得资金、资产、资源与技术、管劳务等诸要素的拥有者，基于自己的意志通过有限合伙合同以无限责任和有限责任两种形式协调地组成一个整体，互相取长补短、优势互补，以实现社会资源的最佳配置和最佳的经济效益。
　　（三）有限合伙有利于中小企业发展：有限合伙有利于中小企业的发展，如：不须履行公司法所规定的设立公司须遵循的严格程序，省物、省时、省力；税收方面有些国家甚至规定了有限合伙在纳税上的优势。如德、美等国家规定，合伙本身不需要交纳所得税，这正是六、七十年代有限合伙在美国空前发展，甚至被广泛运用于一些大型跨国投资的原因。我国从鼓励投资的角度出发，也可考虑在引入有限合伙制度时，在税收方面与其他组织形式区别对待。[6]自1978年改革开放以来，我国中小企业也有了长足的发展，在800多万家企业中，中小企业占企业总数的99%，在我国工业总产值中，中小企业的产值就占了69%。职工人数占全国职工总人数的75%，出口额在出口总额中也占有很大比重。[7]正是由于中小企业在国民经济中的重要作用，我国已将大力发展和壮大中小企业作为发展国民经济的一项重要方针。我国经济要素市场特别是资本市场还比较脆弱、融资渠道单一的情况下，有限合伙是解决我国中小企业资金短缺问题的有效方式。有限合伙可以使资金供应者与资金需求者达到资金在供求间的直接融通，减少了投资的中间环节，增加了投资的透明度，克服了其他融资方式的缺陷，使中小企业能够在短期内吸收大量资金，增加资本含量，另外，企业在利用吸收到的资金从事生产经营获得利益的同时，也使出资人获取投资收益的要求得到了满足。

参考文献
[1] 陈年冰：“论合伙企业的财产”，《 法制与社会发展》，1998 年第 3期，第 31—35 页。
[2] 张天民等编:《合伙企业法适用与研究》，中国人民公安大学出版社2000年版，第192页。
[3] 马强著:《合伙法律制度研究》，人民法院出版社2000年版，第311页。
[4] 马强：“合伙理论与实践若干问题研究”，《法制与社会发展》，1998 年第 5 期。
[5] Harry G. Henn: 《Agency－Partnership and Other Unincorporated Business》,West Publishing Co., 1972 edition.
[6] 尹中安:《论有限合伙的价值》，《扬州人学学报》，2002年第I期。
[7] 顾功耘:《关于商法基础理论的几个问题》，《商法研究》第一辑，人民法院出版社2000年版，第5页。


北安市人民法院 王胜宇
上海市人大常委会


上海市实施《中华人民共和国残疾人保障法》办法
上海市人大常委会


（1993年2月6日上海市第九届人民代表大会常务委员会第41次会议通过 1993年5月16日起施行）

目 录

第一章 总 则
第二章 残疾评定
第三章 康 复
第四章 教 育
第五章 劳动就业
第六章 文化生活
第七章 福利与环境
第八章 法律责任
第九章 附 则

第一章 总 则
第一条 根据《中华人民共和国残疾人保障法》，结合本市实际情况，制定本办法。
第二条 残疾人是指在心理、生理、人体结构上，某种组织、功能丧失或者不正常，全部或者部分丧失以正常方式从事某种活动能力的人。
残疾人包括视力残疾、听力残疾、言语残疾、肢体残疾、智力残疾、精神残疾、多重残疾和其他残疾的人。
残疾标准按照国务院的规定执行。
第三条 残疾人在政治、经济、文化、社会和家庭生活等方面，享有同其他公民平等的权利。
政府采取辅助方法和扶持措施，对残疾人给予特别扶助，保障残疾人权利的实现。
全社会应当发扬社会主义的人道主义精神，理解、尊重、关心、帮助残疾人，支持残疾人事业。
禁止歧视、侮辱、虐待、侵害残疾人。
第四条 各级人民政府应当将残疾人事业纳入国民经济和社会发展计划，将有关经费列入财政预算，进行统筹规划，使残疾人事业与经济、社会协调发展。
第五条 市和区、县人民政府设立残疾人工作协调委员会，负责协调残疾人工作，检查和督促本办法的施行。
第六条 政府有关部门应当根据《中华人民共和国残疾人保障法》和本办法的规定，按照各自的职责，做好残疾人工作，保障残疾人合法权益。
第七条 市、区、县残疾人联合会承担政府委托的任务，协助政府开展残疾人工作，动员社会力量，发展残疾人事业。

第八条 残疾人必须遵守法律、法规、规章和公共秩序，履行应尽的义务，尊重社会公德。
残疾人应当发扬乐观进取精神，自尊、自信、自强、自立，为社会主义建设贡献力量。

第二章 残疾评定
第九条 残疾评定工作分别由下列部门组织实施：
（一）市卫生行政部门指定有关医疗机构负责本市残疾人的残疾评定。
（二）各级教育行政部门负责组织在校残疾学生接受残疾评定。
（三）各级残疾人联合会负责组织机关、团体、企业、事业单位中的残疾人员和其他残疾人员接受残疾评定。
第十条 医疗机构应当严格按照国务院规定的残疾标准评定残疾，并为残疾人的残疾评定提供方便。
第十一条 残疾人对医疗机构的残疾评定结论有异议的，可以向残疾鉴定机构申请复查。
市卫生行政部门聘请有关专家组成残疾鉴定机构，负责残疾人的残疾鉴定。鉴定机构的鉴定结论为最终结论。
第十二条 对经有关医疗机构评定或者经残疾鉴定机构鉴定为残疾的人员，由残疾人工作协调委员会发给残疾人证。

第三章 康 复
第十三条 卫生行政部门应当有计划地在综合性医院设立残疾人康复医学科（室），举办必要的专门康复机构，开展康复医疗与训练、科学研究、人员培训和技术指导工作，并充分发挥现有康复设施的作用。
卫生行政部门应当按照社会办医的有关规定，支持社会团体及个人兴办残疾人康复医疗机构。
第十四条 各级人民政府应当鼓励街道、乡、镇发展精神残疾和智力残疾工疗站、残疾儿童日托站、残疾人活动室等福利设施。
对社区残疾人康复医疗福利设施的建设、改造及经营管理的费用，地方财政应当给予一定的补贴，税务部门应当按照国家规定减免税收。
民政、卫生行政部门和残疾人联合会应当组织和指导城乡社区服务网、医疗预防保建网、残疾人家庭和其他社会力量，开展社区康复工作。
第十五条 盲校、聋校、弱智儿童辅读学校（班）、福利工厂（场）和儿童福利院、精神病康复院、荣誉军人休养院等为残疾人服务的机构，应当指导和帮助残疾人进行功能、自理能力、劳动技能的训练。
民政、卫生、财政等有关行政部门和残疾人联合会应当根据国家计划确定康复重点项目与计划，并组织实施。
第十六条 工业、科研等部门应当积极研制、生产残疾人康复器械、生活自助具、特殊用品和其他辅助器具及零配件，并组织维修服务。
商业部门应当逐步在各区、县建立残疾人用品用具供应服务点；市和区、县残疾人联合会可以建立残疾人用品用具供应服务站点，方便残疾人购置。
第十七条 卫生行政部门应当加强残疾预防工作，并逐步建立、健全对残疾儿童的早期发现、早期诊治的制度。
第十八条 残疾人恢复或者补偿功能所需的医疗费用，按下列规定办理：
（一）享受公费医疗待遇的残疾职工，按公费医疗的有关规定办理；
（二）享受劳保待遇的残疾职工，由所在单位按有关规定承担；
（三）不享受公费、劳保待遇的集体经济组织在业残疾人，由所在单位酌情承担；
（四）未满十六周岁的残疾人，由其直系亲属所在单位按在职职工家属享受医疗费待遇的规定办理；
（五）社会闲散残疾人，由其家庭承担，家庭承担确有困难的，可以由残疾人直系亲属向所在单位申请生活困难补助；
（六）无劳动能力、无法定扶养人又无生活来源的残疾人，由民政部门按市人民政府有关规定予以补助。

第四章 教 育
第十九条 各级人民政府应当积极发展残疾人教育事业，鼓励社会力量办学、捐资助学，逐步完善特殊教育体系，使残疾人教育事业与残疾人入学需求相适应。
第二十条 教育部门应当逐步建立盲、聋、弱智儿童学前班，对残疾儿童进行学龄前教育。幼儿教育单位应当接收能适应其生活的残疾幼儿入园。
第二十一条 国家、社会和家庭应当保障残疾儿童、少年接受义务教育的权利。
盲童可以向市盲童学校办理入学手续；聋童及弱智儿童可以向居住地教育行政部门办理入学手续。
普通小学和初级中等学校必须招收能适应学习生活的残疾儿童、少年入学；市或区、县教育行政部门应当根据盲、聋、弱智儿童、少年的入学要求，举办盲童、聋童学校和弱智儿童、少年辅读班；并采取措施，改善残疾儿童、少年义务教育的办学条件，提高教学质量。
对接受义务教育的残疾学生根据实际情况减免杂费。
第二十二条 市教育行政部门应当有计划地发展盲、聋中等职业技术教育；可以在中等专业学校和高等院校创办适合残疾人学习的特殊班。
劳动、教育行政部门和残疾人联合会应当为残疾人提供职业技能培训的条件，有计划地开展残疾人职业技能培训。
普通高级中等学校和高级、中级职业技术学校以及高等院校，必须招收符合国家规定录取标准的残疾考生入学。拒绝招收的，当事人或其亲属、监护人可以要求市教育行政部门或者市劳动行政部门处理，市教育行政部门或者市劳动行政部门应当责令该学校招收。
第二十三条 教育机构和残疾人所在单位应当为残疾人创造学习条件，鼓励残疾人自学成才。
第二十四条 市教育行政部门应当加强特殊教育师资力量的培养。
鼓励教师长期从事特殊教育工作。对从事特殊教育满二十年的，发给荣誉证书；对从事特殊教育累计满二十五年的，享受的特殊教育津贴计入退休金；对作出突出贡献的特殊教育教师，在职称评定、晋级等方面应当优先。

第五章 劳动就业
第二十五条 各级人民政府应当对残疾人劳动就业进行统筹规划。对具有一定劳动能力、生活能够自理、达到法定就业年龄的残疾人，按照集中与分散相结合的方针，通过多渠道、多层次、多种形式安排劳动就业，并采取优惠政策予以扶持，使残疾人劳动就业逐步普及、稳定、合理。


第二十六条 民政部门和街道办事处、乡、镇人民政府、残疾人联合会及其他社会组织，可以通过举办残疾人福利企业、精神残疾和智力残疾工疗站、推拿医疗机构和其他福利性企业、事业单位，安排残疾人就业。
政府有关部门对残疾人福利性企业、事业单位应当在生产、经营、技术、资金、物资、场地等方面给予扶持，税务部门应当按照税法的规定给予福利企业减免税收。
经济管理部门应当将适合残疾人生产的产品优先安排给残疾人福利企业生产，并逐步确定某些产品由残疾人福利企业专产。
第二十七条 福利企业必须遵守国家的法律、法规和规章，服从民政部门的统一管理和领导，接受政府有关部门的监督管理以及行业管理部门的业务指导。
福利企业应当将税收的减免部分，用于充实企业生产发展基金和民政福利事业基金。
福利企业应当妥善安排残疾职工的生产和生活，积极研制和采用残疾职工专用设备，兴建福利设施，开展对残疾职工的技能培训，提高残疾职工的文化水平和技术水平，积极开展文娱活动和改善残疾人功能的活动，提高残疾职工的健康水平。
第二十八条 机关、团体、企业、事业单位和城镇集体经济组织，均须按本单位在职职工1．6％的比例安排残疾人就业。有关单位对符合其招收、招聘条件的残疾人，应当录用。
安排残疾人就业超过前款规定比例的，按规定标准给予经济奖励。达不到前款规定比例的，机关、团体、经费全额管理和差额补贴的事业单位应当将安排残疾人的编制空留；企业、城镇集体经济组织、经费自收自支的事业单位应当按差额人数缴纳残疾人就业保障基金。
残疾人就业保障基金按上年度全市职工年平均工资标准计算缴纳。
具体实施办法，由市人民政府另行规定。
第二十九条 鼓励残疾人自愿组织起来从业或者自谋职业。
对于申请从事个体经营的残疾人，工商、银行等部门和街道办事处、乡、镇人民政府应当优先核发营业执照，并在场地、资金等方面给予扶持。
对于从事个体经营的残疾人，税务部门应当按国家规定减免税收。
第三十条 农村残疾人可以通过下列途径就业：
（一）举办福利企业集中安排；
（二）由县（区）人民政府规定一定比例，在乡、镇、村办企业中分散安排；
（三）组织和扶持其从事种植业、养殖业和其他适合残疾人从业的生产劳动。
乡、镇、村办企业安排残疾人就业达不到规定比例的，应当缴纳残疾人就业保障基金。缴纳标准和使用办法，由所在地县（区）人民政府规定。
对于从事各类生产劳动的农村残疾人，有关部门应当在生产服务、技术指导、农用物资供应、农副产品收购和资金供给等方面给予帮助。
第三十一条 残疾职工所在单位应当根据残疾职工的生理、心理障碍情况，为他们安排适当的工种和岗位，并提供适合其特点的劳动条件和劳动保护。
各单位在转正、晋级、职称评定、劳动报酬、生产福利、劳动保险等方面，不得歧视残疾职工。
第三十二条 残疾职工所在单位应当对残疾职工进行岗位技术培训，提高其劳动技能和技术水平，充分发挥他们的才智和能力，提高残疾人的就业层次。

第六章 文化生活
第三十三条 国家和社会鼓励、帮助残疾人参加各种文化、体育、娱乐活动，兴办残疾人活动设施，努力满足残疾人的精神生活需要。
残疾人文化、体育、娱乐活动应当面向基层，适应各类残疾人的不同特点和需要，使残疾人广泛参与。
第三十四条 国家和社会采取下列措施，丰富残疾人的精神文化生活：
（一）通过广播、电影、电视、戏剧、音乐、舞蹈、曲艺、报刊、图书等形式反映残疾人生活，为残疾人服务；
（二）组织和扶持盲文读物，盲人有声读物、聋人读物、弱智人读物的编写和出版，积极兴办盲人有声读物图书馆，开办电视手语节目，在部分影视作品中逐步增加字幕、解说；
（三）组织、普及和扶持残疾人开展群众性文化、体育、娱乐活动，举办特殊艺术演出和特殊体育运动会，参加国内和国际性比赛和交流；
文化、体育、娱乐管理部门和经营单位，应当为残疾人参与文化活动提供优惠服务。
第三十五条 残疾职工参加特殊艺术演出和特殊体育运动活动，有关单位应当在假期、工作安排上给予照顾。
第三十六条 公园应当逐步对残疾人免费开放。

第七章 福利与环境
第三十七条 国家和社会对生活确有困难的残疾人，应当通过多种渠道给予救济、补助。
无劳动能力、无法定扶养人又无生活来源的残疾人，家居城镇的，由民政部门予以救济或者供养；家居农村的，由乡人民政府供养。
第三十八条 残疾人所在单位、城乡基层组织、残疾人家庭应当鼓励、帮助残疾人参加社会养老和医疗保险。
第三十九条 铁路、民航、公路、水运等公共交通部门和卫生医疗机构、公用事业单位，应当为残疾人购票、医疗、房屋修理、燃气安装等提供优先服务。
盲人可以免费乘坐市内公共汽车、电车、地铁、渡船。残疾人搭乘公共交通工具，社会各方面应当给予方便和照顾。盲人读物邮件免费寄递。
县或乡人民政府应当根据具体情况，分别免除、减少无劳动能力的残疾人和已就业残疾人的义务工、公益事业费和其他社会负担。
第四十条 本市新建、改建和扩建市区道路和公共设施时，应当按《方便残疾人使用的城市道路和建筑物设计规范》执行。
第四十一条 促进残疾人与其他公民之间的相互理解和交流，宣传残疾人事业和扶助残疾人的事迹，弘扬残疾人自强精神，倡导团结、友爱、互助的社会风尚。
增进与国内外残疾人团体组织的交往与交流。

第八章 法律责任
第四十二条 残疾人的合法权益受到侵害的，被侵害人或者其法定代理人有权要求有关部门处理，或者依法向人民法院提起诉讼。
第四十三条 国家工作人员违法失职，损害残疾人合法权益的，由其所在单位或者上级机关责令改正或者给予行政处分。
第四十四条 对侵犯残疾人人身权或者其他合法权益的，分别情况按下列规定处理：
（一）情节轻微，有工作单位的，由其单位进行批评教育或者给予行政处分；无工作单位的，由乡、镇人民政府、街道办事处处理。造成经济损失的，应当依法赔偿。
（二）违反《中华人民共和国治安管理处罚条例》的，依法予以治安处罚。
（三）构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第四十五条 有关单位无正当理由不按时、足额缴纳残疾人就业保障基金的，残疾人工作协调委员会可以通过银行在该单位存款帐户中划转。

第九章 附 则
第四十六条 本办法的具体应用问题，由市残疾人工作协调委员会负责解释。
第四十七条 本实施办法从1993年5月16日起施行。



1993年2月6日